从《暗香》歌词案看我国著作权法的某些新发展

陈 俊

《暗香》歌词著作权案经过北京市朝阳区人民法院一审、北京市第二中级人民法院二审，已经“两”槌定音，2004年3月22日二审判决生效。人们通常比较关注的是案件的结果，笔者参加两级法院的诉讼，更愿意通过这个鲜活的案例，在案件细节的基础上辨析探讨静态的法律文本如何被应用到现实生活中，并由此反观立法者的本意。

缘 起

2003年陈涛向北京市朝阳区法院提起诉讼，称其2002年5月接受《金粉世家》剧组的委托，创作了该剧主题歌《暗香》的歌词，并获得了相应的报酬，对歌词享有著作权，北京现代力量文化发展有限公司（以下称：“现代力量公司”）有未经许可使用《暗香》歌词制作发行CD、磁带专辑的行为，还制作《暗香》MV在电视台播放，侵犯了复制权和表演权；沙宝亮未经许可在第四届中国金鹰电视节、第七届宁波服装节的开幕式中表演《暗香》歌曲。请求判令沙宝亮停止侵权行为；沙宝亮和现代力量公司共同向其赔礼道歉、消除影响，并赔偿经济损失200000元。

一 审 和 二 审

一审法院认为《暗香》歌词是在没有约定著作权归属情况下的受托创作的作品，著作权属于受托人陈涛。沙宝亮在案外人组织的金鹰节、服装节上演唱《暗香》，由于组织者未征得陈涛同意及支付报酬，沙宝亮的演唱行为失去合法性前提，因此，沙宝亮侵犯了陈涛《暗香》歌词的表演权，应承担停止侵权和赔偿损失的民事责任。现代力量公司制作CD、磁带专辑侵犯了复制权，制作《暗香》MV侵犯了表演权和复制权。对于沙宝亮在MV中的“对口型”表演，法院认为，构成对歌词表演权的侵犯。判决主文为：
一、未经陈涛许可，沙宝亮不得表演陈涛作词的歌曲《暗香》；
二、未经陈涛许可，现代力量公司不得使用陈涛作词的歌曲《暗香》；
三、沙宝亮就其在金鹰节、服装节上表演《暗香》行为赔偿陈涛经济损失7万元；
四、现代力量公司就制作《暗香》MV行为赔偿陈涛3万元；
五、沙宝亮对第四项赔偿责任承担连带责任；
六、现代力量公司制作CD、磁带专辑行为赔偿陈涛4万元；
七、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要是赔礼道歉）。

一审判决后，媒体称收到原告发来的判决文书，原告认为判决公正；沙宝亮和现代力量公司则在十五日内分别提出上诉。

二审法院开庭后很快通知律师到庭宣判，判决认定一审认定的部分事实不清，适用法律不当，依法应予以改判。判决未认定词作者关于沙宝亮在现代力量公司制作MV中存在表演《暗香》歌词的行为的事实。对于双方的诉讼主张，作出如下最终判决：
一、维持一审判决第二项；
二、撤销一审判决第一、三、四、五、六、七项；
三、现代力量公司因制作《暗香》MV赔偿词作者经济损失4000元；
四、现代力量公司因制作含有《暗香》歌曲的音乐专辑赔偿词作者8000元；
五、驳回陈涛其他诉讼请求（笔者注，主要指要求赔礼道歉和针对沙宝亮的全部诉讼请求）。

几 点 启 示

一、鼓励诉讼：确认权利，诉讼方式优先。

主张著作权应当受到保护，首先应该确认存在著作权。由于《暗香》歌词是出于制作电视连续剧《金粉世家》的需要，在已经看到片花、歌曲部分已经创作完成的基础上，由陈涛受委托创作完成。这就形成本案中可能与案件结果有利害关系的第三人，原因是，著作权法规定，以类似摄制电影方法创作的作品的著作权是属于制片人的，而受委托创作的作品的著作权则可能时通过与委托人书面约定的形式约定著作权归属的，也就是说作者并不当然是作品的著作权人，本案中，词作者陈涛究竟是接受“剧组”、导演、还是曲作者三宝的委托进行创作，各方没有一致的陈述，也没有其他相关的证据证明。

对于前述可能是《暗香》歌词著作权人的第三人，一审原告是不会主动申请追加为第三人的，因为如果这样，可能影响其诉讼目的的实现；沙宝亮和签约公司一方也可能是出于人际关系的考虑，没有要求增加第三人。根据民事诉讼法的规定，除了当事人申请之外，法院还可以依职权增加第三人，通知其参加诉讼。一审、二审期间沙宝亮、现代力量公司都以这种著作权可能属于第三人的可能，对原告的主体地位提出质疑，认为这可能使得词作者通过一场诉讼取得本来并不属于他的著作权；从诉讼的后果看，两级法院都依在诉讼中没有“相反证明”推定署名者是作者的规定，认定陈涛是《暗香》歌词的著作权人。根据最高法院公布的民事诉讼证据规则，生效判决认定的事实，可以直接在其他案件中作为证据使用。

在所有解决争议方式当中，法院诉讼最为常见，从两级法院对待第三人参加诉讼问题的立场、社会影响看，我们认为符合我国著作权法发展状况，有助于全社会提高保护著作权意识。

本案提醒所有与著作权案有牵涉的当事人，如果他认为根据法律规定或者约定，他对作品享有著作权，那么对于正在进行的诉讼应当予以关注，主动参加诉讼。虽说当事人在有相反事实、证据的情况下还可以推翻生效判决认定的事实，但毕竟增加了诉讼的难度，不利于及时解决争议，节约司法资源。


二、争议问题：保护作者，有利于准权利人，

中国著作权理论、立法和司法实践在最近的十年有了很大的发展，在国际上著作权（版权）理论和国际立法也处于不断发展的过程中。在这个过程中，制订法律并不能穷尽所有现实可能遇到的问题。因此，法官在断案时把握什么样的尺度，就显得尤为重要。

举例来说，对于前述是否存在与原告署名相反证明问题，判决书作出了有利于权利请求人的理解；再比如，对于音乐作品是否可以分割使用的问题，法律工作者、法官或者一般社会大众可能存在不同的理解。著作权法在规范电影著作权归属时，确定词、曲的著作权属于制片人，词作者、曲作者有署名权；在规定分别行使著作权时，未将词曲分开表述，规定“音乐”的作者有权单独行使电影音乐的著作权。

上诉人律师提出在现代社会，从技术的角度看，可分割的作品将越来越少，有必要按照下列原则和顺序，综合判断一首歌曲是否属于可以分割使用的作品：
铁道部


铁路区间通过能力计算办法

1984年10月1日，铁道部

第一章 总 则
第1条 为了保证铁路完成和超额完成不断增长的运输任务，以适应国民经济发展和国防建设对铁路运输的需要，铁路必须大力加强运输组织工作，采取有效措施，积极提高铁路线路通过能力。
铁路线路通过能力，是根据现有技术设备、行车组织方法及规定的技术作业过程确定的在一昼夜内所能通过的最大列车对数或列数。
铁路线路通过能力，系按区间、车站、机务段设备和整备设备、车站给水设备、电气化铁路的供电设备分别确定，以其中最小的通过能力，作为该区段的限制通过能力。
为了计算铁路区间通过能力，本办法规定了铁路区间通过能力的计算办法。
第2条 铁路区间通过能力，是指每一区间在一昼夜内所能通过的列车数量（列数或对数）。
区间通过能力的大小，在一定的行车组织条件下，主要取决于正线数目、区间长度、线路纵断面、信联闭设备、牵引机车类型和列车运行速度等因素。
第3条 计算区间通过能力时，应先计算平行运行图通过能力，再计算非平行运行图通过能力。
平行运行图通过能力，一般应按货物列车对数或列数计算；非平行运行图通过能力，系在规定旅客列车数量的基础上，以扣除系数的方法计算出旅客列车和货物列车的对数或列数。
第4条 铁路区间通过能力，由各铁路局或分局负责计算，并填制区间通过能力计算表及区间通过能力汇总表，经铁路局审核后报铁道部运输局。
第5条 本办法系根据我国铁路现有技术设备条件及多年来编制和执行列车运行图的经验，规定了铁路区间通过能力的一般计算方法。个别特殊情况，由铁路局根据具体情况和特点，进行图解和计算。

第二章 平行运行图区间通过能力
第6条 平行运行图区间通过能力，应分别对区段内每一区间计算。运行图周期最大的区间通过能力，即为该区段的限制区间通过能力。
运行图周期，是指一定类型运行图的一组列车占用区间的总时间。其组成因素，在非自动闭塞区段包括：列车区间运行时分，起停车附加时分及列车在车站的间隔时间。在自动闭塞区段为追踪列车间隔时间。
平行运行图区间通过能力的基本关系式如下：
1440
Ｎ＝————……………………………（1）
Ｔ周

式中：Ｎ——平行运行图通过能力（对数或列数）；
1440——一昼夜时分；
Ｔ周——运行图周期。
电力牵引区段，由于每日须进行接触网检修，因此，其计算公式为：
1440—ｔ网
Ｎ＝----------------………………（2）
Ｔ周

式中：ｔ网——接触网检修封锁时间（分）。
根据《铁路技术管理规程》规定，为进行工作量巨大或条件复杂的线路施工，须在列车运行图内规定空隙时间时，其计算公式为：
1440—ｔ封
Ｎ＝————————………………（3）
Ｔ周

式中：ｔ封——运行图规定的施工封锁时间（分）。
在电力牵引区段，线路施工封锁时间，应尽量与接触网检修作业时间相结合，以减少对通过能力的影响。
一、单线区间通过能力
第7条 单线成对运行图的通过能力，按列车对数计算；单线不成对运行图的通过能力，按每一方向的列车列数计算。
计算单线区间通过能力时，应根据实际情况使区段内各区间的列车会车方式互相衔接，对限制通过能力的区间，采用最有利会车方式，以利缩短限制区间的运行图周期，提高通过能力。
装有自动闭塞的单线区段，应按照部分追踪运行方式计算通过能力。列车追踪系数，由铁路局根据区段内车站的配线情况确定。
第8条 单线非自动闭塞成对运行图的通过能力计算公式如下：
1440 1440
Ｎ＝————＝————————————………………（4）
Ｔ周 ｔ′＋ｔ″＋τ乙＋τ甲
式中：Ｎ——单线成对运行图通过能力（对数）；
ｔ′、ｔ″——下行和上行货物列车区间运行时分，其中包括必要的起停车附加时分；
τ乙、τ甲——乙站和甲站的车站间隔时间（分）。
第9条 单线非自动闭塞不成对运行图的通过能力计算公式如下：
行车量较大方向的通过能力为
1440
Ｎ″不＝————————————————————————…（5）
ｔ″＋β不（ｔ′＋τ甲＋τ乙）＋（1--β不）τ连

行车最较小方向的通过能力为：
Ｎ′不＝β不×Ｎ″不…………………………（6）

式中：β不——运行图不成对系数，为行车量较小
ｎ′
方向列车数与较大方向列车数之比，即β不＝———，下
ｎ″
1
行列数ｎ′＝1，上行列数ｎ″＝2，β不＝———＝0．5。
ｚ
τ连——连发间隔时间（分）。
第10条 单线自动闭塞区段，按每次2列追踪并有部分列车不追踪运行，其通过能力计算公式如下：
1440×2
Ｎ＝———————————————————————————
（2--α追）（ｔ′＋ｔ″＋τ甲＋τ乙）＋（Ι′＋Ι″）α追
………………………………………………………………………………（7）

式中：α追——追综系数，为追踪列车数与总列车数之比，一个运行图周期内上下行8个列车中有
4
4列追踪运行，其追踪系数α追＝——＝0．5。
8
Ι′、Ι″——下行和上行追踪列车间隔时间（分）。
二、双线区间通过能力
第11条 装有自动闭塞的双线区间通过能力计算公式如下：
1440
Ｎ＝————（列）……………………………………………（8）
Ι

式中：Ι——自动闭塞追踪列车间隔时间（分）。
第12条 非自动闭塞的双线区间通过能力计算公式如下：
1440 1440
Ｎ＝————＝————……………………………………………（9）
Ｔ周 ｔ＋τ连

式中：ｔ——列车区间运行时分（分）；
τ连——连发间隔时间（分）。
三、使用补机、双线插入段、单双线区间以及区间内有交叉线和岔线的区间通过能力
第13条 计算补机区间的通过能力，应根据该区间采用的行车组织方法和补机运用方案，保证限制区间最小的运行图周期。
第14条 单线区段使用补机时，通过能力的计算公式如下：
1440 1440
Ｎ＝————＝——————————————…………………（10）
乙 甲
Ｔ周 ｔ′＋ｔ″＋ｔ换挂＋ｔ换挂

式中：ｔ换挂——车站换挂补机的作业时间（分）。
如补机自途中折返时，应分别按下列情况计算：
（1）补机自途中折返不影响通过能力，即ｔ′补＋ｔ″补≤ｔ′时，按下列公式计算：
1440 1440
Ｎ＝————＝——————————————————………（11）
甲
Ｔ周 ｔ′＋ｔ″＋τ乙＋ｔ换挂

（2）补机自途中折返影响通过能力，即ｔ′补＋ｔ″补＞ｔ′时，按下列公式计算：
1440 1440
Ｎ＝————＝——————————————————
甲
Ｔ周 ｔ′补＋ｔ″补＋ｔ″＋τ连＋ｔ换挂
…………………………………………………………………………（12）

式中：ｔ′补、ｔ″补——补机在由车站至途中折返地点之间的往返运行时间（分）。
第15条 非自动闭塞双线区段使用补机时，通过能力的计算公式如下：
（1）当ｔ′补＋ｔ″补≤ｔ
Ｔ周＝ｔ＋τ连；
（2）当ｔ′补＋ｔ″补＞ｔ
Ｔ周＝ｔ′补＋ｔ″补＋ｔ换挂
第16条 在设有双线插入段和单双线的区段，计算区间通过能力时，应考虑双方向列车均不停车在双线区间内会车的有利因素，以利提高通过能力。
双线插入段见图11和图12，单双线区间见图13（图略）。
第17条 区间正线内设有交叉线路的通过能力，应根据具体情况加以计算。必要时，可用图解法。
第18条 区间正线内设有岔线的通过能力，应分别按照无取送车作业和有取送车作业影响两种情况进行计算。
按照每日有取送车作业影响，其区间通过能力的计算公式如下：
1440--∑Ｔ岔 1440--Ｃ岔（Ｔ′岔＋Ｔ″岔）
Ｎ＝—————————＝————————————————
Ｔ周 Ｔ周
………………………………………………………………（13）

式中：∑Ｔ岔——一昼夜内岔线取送车作业占用区间的总时间（分）；
Ｔ′岔——往岔线一次送车占用区间的时间（分），
Ｔ′岔＝ｔ′岔＋τ岔；
Ｃ岔——一昼夜内车站向岔线取送车的次数；
Ｔ″岔——由岔线一次取车占用区间的时间（分），
Ｔ″岔＝ｔ″岔＋τ″岔。
第19条 对于使用补机、双线插入段及区间正线内设有交叉线和岔线的通过能力计算资料，应附记在区间通过能力计算表内。

第三章 非平行运行图区间通过能力
第20条 非平行运行图区间通过能力，包括货物列车数和旅客列车数以公式表示如下：
Ｎ非＝Ｎ货＋ｎ客……………………………………………………（14）

式中：Ｎ非——非平行运行图区间通过能力；
Ｎ货——货物列车数（包括快运货物列车、
零担摘挂列车和摘挂列车等）
Ｎ货＝ｎ货＋ｎ快货＋ｎ零＋ｎ摘；
ｎ客——旅客列车数（包括市郊旅客列
车）。
第21条 非平行运行图货物列车能力，根据理论计算和实际利用情况分为计算能力和使用能力。
非平行运行图货物列车计算能力，一般应用公式计算法计算。个别情况以图解法检验公式计算的结果。非平行运行图货物列车计算能力的计算公式如下：
Ｎ货＝Ｎ--〔ε客×ｎ客＋（ε快货--1）ｎ快货＋（ε零--1）
ｎ零＋（ε摘--1）ｎ摘〕……………（15）
式中：Ｎ——平行运行图区间通过能力（对数或
列数）；
ε客、ε快货、ε零、ε摘——旅客列车、快运货物
列车、零担摘挂列车及摘挂列车的扣除系
数；
ｎ快货、ｎ零、ｎ摘——快运货物列车、零担摘
挂列车及摘挂列车的数量（对数或列数）。
第22条 扣除系数，是指开行一对或一列旅客列车、快运货物列车、零担摘挂列车及摘挂列车，须要从平行运行图上扣除几对或几列货物列车。
扣除系数的大小，主要取决于区间正线、行车闭塞方法，同时也受下列因素影响：旅客列车、快运货物列车、零担摘挂列车及摘挂列车的数量，此等列车在运行图上的排列结构，零担摘挂列车和摘挂列车在区段内的作业站次，各种列车的运行速度，区间不均等程度及自动闭塞追踪列车间隔时间等。
为了计算上的方便，根据我国铁路现有技术设备条件和行车组织方法，对各种列车的扣除系数，暂定如下表：
------------------------------------------------------------------------------------------
|区间| | |快运货物| 快零、 | | |
| | 闭塞方法 | 旅客列车 | | 零担摘 | 摘挂列车 | 备注 |
|正线| | | 列车 | 挂列车 | | |
|----|------------|--------------|--------|--------------|--------------|--------|
|单 | 自 动 | 1．0 |1．0 |1．5--2．0|1．3--1．5|α追 |
| | | | | | |＝0．5|
| |------------|--------------|--------|--------------|--------------|--------|
|线 | 半自动 |1．1--1．3|1．2 |1．5--2．0|1．3--1．5| 摘挂 |
|----|------------|--------------|--------|--------------|--------------| 列车3 |
| | |Ｉ＝10|2．0--2．3|2．0 |3．0--4．0|2．0--3．0| 对以上 |
|双 |自|--------|--------------|--------|--------------|--------------| 时，取 |
| |动|Ｉ＝8 |2．3--2．5|2．3 |3．5--4．5|2．5--3．5| 相应的 |
|线 |------------|--------------|--------|--------------|--------------| 低限值 |
| | 半自动 |1．3--1．5|1．4 |2．0--3．0|1．5--2．0| |
------------------------------------------------------------------------------------------
注：其它闭塞方法，可参照半自动的扣除系数值。
快运货物列车及分段作业的摘挂列车，在无作业的区段不考虑扣除系数。由支线进入干线的零担摘挂列车或摘挂列车，在干线的区段内无作业时，不考虑扣除系数。
第23条 非平行运行图货物列车使用能力的计算公式如下：
Ｎ使＝Ｎ货×ｆ……………………………………（16）

式中：Ｎ使——货物列车使用能力（列数或对数）；
Ｎ货——非平行运行图货物列车计算能力（列数或对数）；
ｆ——货物列车能力利用系数，考虑了设备故
障、列车运行时分偏离及运输不平衡等影
响能力因素，暂定如下：单线0．85，双线
0．90。
第24条 现有线路货物输送能力，按下列公式计算：
Ｎ货×ｆ 1
Γ年＝（————×Ｑ×ψ载×γ摘×365）———————
Ｋ波 10，000
…………………………………………………………（17）

式中：Γ年——货物输送能力（万吨／年）；
Ｎ货——重车方向货物列车计算能力；
Ｋ波——月间货物列车行车量波动系
数；
ｆ——货物列车能力利用系数；
Ｑ——运行图规定的货物列车牵引重
量（吨）；
ψ载——货物列车载重系数，即货车静
载重与货车总重之比值；
γ满——货物列车满轴系数。
第25条 平行运行图通过能力利用率的计算公式如下：
ε客ｎ客＋（ε快货--1）ｎ快货＋（ε零--1）ｎ零
图 封
＋（ε摘--1）ｎ摘＋（ｎ货--ｎ货）
Ｋ＝—————————————————————
Ｎ
…………………………………………………………………（18）

式中：Ｋ——平行运行图通过能力利用率；
Ｎ——平行运行图通过能力；
ε客、ε快货、ε零、ε摘——旅客列车、快运货物
列车、零担摘挂列车及摘挂列车的扣除系
数；
ｎ客、ｎ快货、ｎ零、ｎ摘——旅客列车、快运货物
列车、零担摘挂列车及摘挂列车的数量；
图
ｎ货——运行图规定的货物列车数量；
封
ｎ货——线路施工封锁时间内铺画的货物
列车数量。
第26条 多线区段的区间通过能力，应根据各该线路的行车组织方法，分别用单线和双线通过能力计算方法进行计算。
第27条 计算区间通过能力时，应计算到小数点后一位。非平行运行图区间通过能力以对数表示时，不足0．5者舍去，0．5以上不足1对者按0．5对计算；以列数表示时，不足1列者舍去（附件略）。